该问题的关键在于甲公司作为乙公司的子公司是否可以向其母公司乙公司出资，成为乙公司的股东，持有乙公司的股权。
回答子公司是否能够持有母公司的股权的问题，首先应当明确的是母公司与子公司的概念。依据《公司法》第14条第2款规定，“公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。”这是公司法上仅有的关于公司与子公司之间关系的规定。上述规定并未明确母子公司的含义和相应范围。
对母公司与子公司的概念作出明确规定的是国家工商行政管理局制定的《企业集团登记管理暂行规定》（以下简称《暂行规定》）。《暂行规定》第4条第2款规定，“母公司应当是依法登记注册，取得企业法人资格的控股企业。”第3款规定，“子公司应当是母公司对其拥有全部股权或者控股权的企业法人。”从该规定可以看出，母公司是控股公司，子公司是被控股公司。因此，我们理解，子公司相对母公司而言，就是指其一定比例的股权被另一公司所掌握而受其实际控制的公司。在本案中，乙公司对甲公司持股达60%，可见，乙公司已经能够实际控制甲公司，因此乙公司与甲公司之间构成母子公司的关系。
在明确了乙公司与甲公司之间的母子公司关系之后，接下来需要明确的问题就是子公司能否持有母公司股权或者说母子公司之间能否相互持股。虽然《公司法》没有对于母子公司之间的相互持股问题作出禁止性规定，但是在实践操作过程中，子公司对母公司出资的行为通常是不被允许的。不被允许的理由是母子公司之间的相互持股将会导致公司资本被重复计算和虚假增加，可能损害公司的债权人以及其他利害关系人的利益。例如，某两个投资者出资1000万元设立A公司，该公司再出资800万元设立一家子公司B公司。此时，出资与股权关系是这样的：投资者出资1000万元，拥有A公司100%股权；A公司出资800万元，拥有B公司100%股权；通过这样处理的结果是投资者实际出资1000万元，直接拥有A公司100%股权，并间接拥有B公司100%股权。如果允许B公司出资500万元投资于A公司，A公司的注册资本将增加至1500万元，而投资者的实际出资仍然为100万元。在投资者实际出资没有改变的情况下，A公司的注册资本被虚增。从这个案例，我们还可以看到，B公司向A公司出资后，A公司的股东由两个投资者变更为两个投资者和B公司，而B公司的股东却是A公司，股权关系的混乱是显而易见的。
我们注意到，在现实经济生活中，这种股权“乱伦”现象并不少见。导致这一现象的原因除了因为一些投资者为了“做大做强”故意为之外，老公司法不允许一人公司的存在也是重要原因。老公司法规定成立有限公司必须有两个以上股东，一些公司投资设立子公司时，不得不拉上其他子公司或者股东，当投资越来越多时，股权关系也就变得越来越混乱，甚至出现子公司投资母公司的情况。公司法修订后，已经可以设立一人公司，因此再无必要硬拉一个子公司成立另一个子公司。同时，为规范公司投资行为，保护债权人和其他利益相关者的权益，也有必要杜绝子公司投资母公司的情形发生。但是，现行《公司法》对此问题并没有明确规定，可能导致各地执法不一。因此，工商等相关部门应当对此加以研究，早日出台相关规定，对此问题加以规范。(本文发表于《科技创业》2008年第7期)
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
子公司能否向母公司出资入股？
子公司向母公司出资入股在实务操作中通常不被允许。虽然现行公司法并未明确禁止母子公司之间的相互持股行为，但在工商行政管理的实际操作层面，子公司对母公司的出资申请通常会被拒绝。不被允许的核心理由在于，母子公司之间的相互持股将会导致公司资本被重复计算和虚假增加，从而可能损害公司债权人以及其他利害关系人的合法权益。具体而言，当母公司出资设立子公司后，若再允许子公司反向投资母公司，母公司的注册资本在投资者实际出资并未增加的情况下被虚增，这种资本重复计算不仅扭曲了公司真实的资本状况，也使得股权关系变得混乱。例如，投资者出资设立母公司，母公司再出资设立子公司，若子公司反过来向母公司出资，母公司的股东中将包含其自身的子公司，而该子公司的股东又是母公司，形成循环持股的怪异结构。公司法修订后已允许设立一人有限责任公司，投资者无需再通过拉拢子公司或其他关联方来满足股东人数要求，因此子公司投资母公司的情形更无存在必要。然而，由于现行法律对此问题缺乏明确规定，各地工商行政管理部门的执法标准可能存在差异，建议企业在进行此类投资安排前充分咨询当地工商部门意见，避免因登记被拒而造成不必要的损失。
母子公司相互持股有哪些法律风险？
母子公司相互持股存在多方面的法律风险和实务隐患。首先，最核心的风险是公司资本的重复计算与虚假增加。当母公司投入资本设立子公司后，子公司再以自有资金反向投资母公司，在投资者实际出资总额未发生变化的情况下，母公司的注册资本却被虚增，这实质上构成了资本的空洞化，严重误导了债权人对公司偿债能力的判断。其次，相互持股会导致股权关系混乱，母公司股东中包含其自身控制的子公司，而子公司的股东又是母公司，形成循环持股结构，使得公司治理结构变得模糊不清，股东权利的行使也变得复杂化。再次，这种安排可能被一些投资者利用来故意做大公司注册资本规模，营造虚假繁荣的表象，损害交易相对方的信赖利益。此外，相互持股还可能导致公司决策机制失灵，因为母子公司在股东会上互为表决权人，可能形成自我循环的决策闭环，影响公司治理的有效性。从债权人保护角度来看，资本虚增使得债权人基于错误信息做出交易决策，一旦公司实际经营出现问题，债权人的债权将难以获得保障。因此，实务中应当严格防范此类风险，企业在进行投资架构设计时应当避免母子公司之间的循环持股安排，确保资本真实性和公司治理的规范性，同时建议相关部门尽快出台明确规定以统一执法尺度。
工商部门为何拒绝子公司向母公司出资的变更登记？
工商行政管理部门拒绝子公司向母公司出资的变更登记申请，主要基于以下几方面原因。第一，母子公司相互持股会导致公司资本被重复计算和虚假增加，这与公司资本真实性原则相违背。工商行政管理部门作为公司登记机关，负有审查公司注册资本真实性的职责，若允许子公司向母公司出资，在投资者实际出资未增加的情况下母公司注册资本被虚增，登记机关有理由认为此种出资安排不具备真实的资本基础。第二，虽然现行公司法未对母子公司相互持股作出明确的禁止性规定，但基于公司资本制度的基本原理和债权人保护的需要，工商部门在实务操作中通常采取不予核准的态度。第三，母子公司相互持股会造成股权关系的混乱，母公司股东中包含其子公司，而子公司股东又是母公司，形成循环持股的怪异结构，工商登记系统在处理此类股权结构时也面临操作层面的困难。第四，从公司法的立法精神来看，公司法修订后已允许设立一人有限责任公司，投资者无需再通过拉拢子公司或其他关联方来满足股东人数要求，因此子公司投资母公司的安排已无正当的商业必要性。建议企业在申请工商变更登记前，充分了解当地工商部门对此类问题的执法态度，必要时调整投资架构，避免因登记申请被拒而影响正常的商业安排和经营计划。
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