针对麦当劳、肯德基等国外知名连锁经营餐饮企业未按中国法律规定向商务部备案，《上海证券报》记者采访了杨春宝律师。杨律师介绍了国务院《商业特许经营管理条例》的相关规定，分析了不同情形下的法律适用。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
什么是商业特许经营备案？
商业特许经营备案是指根据《商业特许经营管理条例》的规定，特许人（即拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业）在首次与加盟商订立特许经营合同之日起15日内，依法向商务主管部门提交相关材料进行备案的法律程序。备案的主要目的是对特许经营行为进行监管，保障加盟商的知情权和公平交易权。备案材料通常包括特许人的基本情况、特许经营合同样本、特许经营操作手册、经营资源证明文件、市场计划等。备案制度并非行政审批，而是信息公示和事后监管的手段，但未依法备案的特许人将面临行政处罚。实务中，备案不仅限于国内企业，境外企业在中国境内从事特许经营活动同样需要履行备案义务。备案有助于提升特许人信誉，避免因未备案导致加盟商索赔或合同效力争议。需要注意的是，备案制度不适用于个体工商户或个人之间的特许经营关系，仅适用于企业之间的商业特许经营。企业应当确保备案材料的真实性和完整性，否则可能承担相应法律责任。
未备案的特许经营企业会面临什么风险？
未依法向商务主管部门备案的特许经营企业，将面临多方面的法律风险。首先，根据《商业特许经营管理条例》的规定，商务主管部门可以责令特许人限期改正，并处以罚款，罚款金额通常为1万元以上5万元以下；逾期仍不改正的，罚款金额可能提高至5万元以上10万元以下，并可能向社会公告。其次，未备案行为可能影响特许经营合同的效力。虽然备案并非合同生效的必要条件，但在司法实践中，如果加盟商因特许人未备案而主张合同无效或要求解除合同，法院可能基于特许人违反行政管理规定而支持加盟商的诉求，特别是当特许人隐瞒未备案事实时，可能构成欺诈，加盟商有权请求撤销合同。第三，未备案企业可能面临加盟商集体索赔的风险，因为加盟商可以主张特许人未尽到信息披露义务，导致其无法评估经营风险。第四，监管部门可能对未备案企业进行重点检查，一旦发现其他违规行为（如虚假宣传、未披露重要信息等），将面临合并处罚。第五，对于境外企业，未备案还可能导致其无法在中国境内合法开展特许经营业务，甚至面临被清退出市场的风险。因此，企业应当高度重视备案义务，及时完成备案，并保持备案信息的持续更新。
境外企业在中国开展特许经营是否需要备案？
根据《商业特许经营管理条例》的规定，境外企业在中国境内从事商业特许经营活动，同样需要履行备案义务。该条例并未将备案主体限定为中国境内注册的企业，而是以“在中国境内从事特许经营活动”为管辖标准。因此，麦当劳、肯德基等境外知名连锁餐饮企业在中国设立分支机构或通过加盟商开展特许经营，均属于该条例的调整范围，必须在首次订立特许经营合同之日起15日内向商务主管部门备案。实务中，境外企业备案时需提交的材料与境内企业类似，但可能额外需要提供经公证认证的境外主体资格证明文件、授权委托书等。境外企业未备案的，同样面临行政处罚、合同效力争议以及加盟商索赔等风险。此外，境外企业还需要注意中国法律对特许经营资源的特殊要求，例如商标权需在中国注册或获得许可使用，经营资源必须合法有效。如果境外企业未在中国注册商标或未取得合法授权，可能无法满足特许经营资源条件，进而影响备案的通过。近年来，监管部门对境外企业特许经营备案的审查日趋严格，要求提供更加详尽的经营资源证明和特许经营体系说明。因此，境外企业应当在进入中国市场前提前规划，确保所有经营资源合法合规，并委托专业律师协助完成备案程序，以降低法律风险。
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