A公司是于2005年4月5日经工商登记成立的有限责任公司，该公司由自然人B与C共同投资设立。同年，我决定投资该公司，并分三次向该公司投入投资款和实物。为确定我在该公司的股东地位，2006年2月16日，B、C与我签订会谈纪要一份，确认：该公司是由B、C与我共同投资设立，我对该公司的出资已实际到位，B、C对此无异议；该公司应当变更工商登记，追加我为公司股东。但是，该公司始终未据此协议申请工商变更登记。请问，我是否有权要求该公司返还投资入股该公司的相应出资款和实物，并要求其赔偿相应利息损失？
----- 赵乐
要解答你的问题，首先必须确认你投入该公司的钱款和实物是形成股权还是债权。如果形成股权，根据公司法关于股东不得抽回出资的规定，你不能要求该公司返还；如果形成的是债权，则你可以要求返还。
如何判断你对该公司的权利究竟是债权还是股权呢？我们注意到，你实际对该公司履行了出资义务，并与其他两股东签订了协议（会谈纪要），但是该公司并未办理工商变更登记。在此情形下，你的股东地位是否成立呢？对此问题，公司法尚无明确规定，但是公司法规定，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。也就是说，你仅仅未被工商登记机关登记为股东，只是不能对抗第三人，并不能否定你的股东地位。那么，你的股东地位应当如何体现呢？让我们看看你们的投资协议（会谈纪要）。合同法第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准等手续的，依照其规定。”你们的协议对你的出资行为已经予以确认，并决定进行工商变更，该投资协议若不违背国家法律法规的禁止性规定，协议应当自成立时生效，投资协议的合法性应当予以认定。因此，虽然投资三方之间的投资协议未经工商变更登记，但是并不影响股东之间的投资协议的生效。股东取得股东权利并不以履行登记为绝对必要要件，因为工商登记在册只具有程序上的意义，登记的目的是向社会公示股权的变更结果，使社会公众知晓其股东地位，也就是说取得股东地位是股东登记的前提，而不能说未进行股东登记而否定股东地位。股东资格的取得的依据应当是股东履行了对公司的出资义务，当然工商登记在册与否直接影响到了股东对其他股东之外的第三人的对抗效力。因而，你的股东权利尚未获得充分的保障。
根据以上分析可知，你们之间的投资协议是份合法有效的协议，你的股东权利由此得到确认。因而你不能要求公司返还你所投入的投资款和实物。我们理解你现在所面临的尴尬局面，你现在可以根据实际情况作出不同的选择。如果你依然愿意投资该公司，则可以依据投资协议，要求B、C履行义务，进行工商变更登记，如果B、C依然不办理，你可以向法院提起确权之诉，以确认你的股权，并据此向工商登记机关要求工商变更登记。如果你不愿意继续投资该公司，根据公司法的规定，你不能抽回出资，但是你可以通过将股权转让给其他股东或者第三人。
(本文载于《科技创业》2007年第8期)
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
未办理变更登记的股东协议是否有效？
股东之间的投资协议或股东变更协议，本质上属于合同，其效力应依据合同成立与生效的一般法律原则判断。依法成立的合同，自成立时生效，除非法律、行政法规明确规定必须办理批准或登记等手续才能生效。对于股东变更协议，法律并未将工商变更登记作为协议生效的前提条件。因此，只要协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，且各方意思表示真实，即使未办理工商变更登记，协议在股东之间依然具有法律约束力。实务中需要特别注意，协议无效的情形通常包括损害国家、集体或第三人利益，或者以合法形式掩盖非法目的等。本案中会谈纪要明确确认出资到位并同意追加股东，属于合法有效约定，工商登记缺失不影响协议效力。但未登记会导致股东身份无法对抗善意第三人，例如公司债权人可能不认可该股东地位，进而影响股东行使权利或承担责任。因此，建议股东在签订协议后尽快办理变更登记，以完备法律程序，避免后续争议。若公司拒不配合，股东可依据有效协议诉请法院确认股东资格，并强制办理登记手续。
股东资格何时取得，工商登记起什么作用？
股东资格的取得，核心依据是股东对公司实际履行了出资义务，并且通过投资协议或其他有效法律文件确认了股东身份。实践中，当投资者认缴出资并实际缴付后，其与公司及其他股东之间的法律关系即告成立，股东资格随之产生。工商登记的功能并非创设股东资格，而是将既存的股权状态向社会公示，起到对抗第三人的效力。也就是说，未经工商变更登记，股东身份在公司内部以及股东之间是有效的，但不能对抗公司外部的善意第三人。例如，如果公司对外负债，债权人可能仅依据工商登记信息追索股东责任，未登记的股东可能被要求承担相应责任，也可能无法以自己的股东身份对外主张权利。反之，若已办理登记，则第三人可以推定该股东身份，股东也能以此对抗任何否认其权利的主张。需要强调的是，股东取得股东权利并不以履行登记为绝对要件，登记程序上的缺失不能否定股东实体权利。如果公司或其他股东否认未登记者的股东身份，该股东可以凭借出资凭证和协议提起确权诉讼，法院会结合出资事实、协议约定以及实际行使股东权利的情况综合认定。因此，工商登记是重要的权利外观，但不是股东资格取得的必要条件。
未登记股东能否要求返还出资，如何合法退出？
根据公司法基本原则，股东一旦履行出资义务，其出资即转化为公司资本，股东不得抽回出资。这一原则适用于所有股东，即使未办理工商变更登记，只要股东资格依法确认，同样受到不得抽回出资的约束。因此，未登记股东不能以公司未办理变更登记为由，要求返还投资款和实物。如果股东希望退出投资，法律允许的路径主要包括股权转让和公司减资注销股权。股权转让是最常见的退出方式，股东可以将股权转让给其他股东或公司外部的第三人，转让价格由双方协商确定。转让时应注意签订书面股权转让协议，并依法办理工商变更登记，以完成权利对外公示。如果公司不配合办理变更登记，原股东可以依据投资协议要求其他股东履行协助义务，必要时通过诉讼解决。此外，在一定法定情形下，股东可以请求公司按照合理价格收购其股权，例如公司连续盈利但长期不分红，或者公司合并、分立、转让主要财产等情况，但这类法定回购情形有严格限制，实务中较少适用。对于未登记股东而言，其首要任务是先通过确权之诉确认股东资格，再选择退出方式。否则，若未完成法律确认，股权转让可能因权利瑕疵而难以顺利进行。因此，建议未登记股东在决定退出前，先咨询专业法律人士，通过合法程序保障自身权益，避免因随意要求返还出资而承担法律风险。
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