法律桥网友esther11咨询：外商独资公司设立新的公司是不是只能用税后利润啊？公司的现有资金能否用于设立公司？外资可以吗？
外商独资企业为股东设立新公司和外国人新设公司相比较哪个更有利？设立外商独资企业能不能由外国人在境内的收入设立啊？
广州辛巴哥哥律师解答：
外商投资公司投资设立公司若用税后利润则涉及到可能享受到税收优惠的问题，法律并没有说只能用税后利润来投资设立公司。公司现有的资金当然可以投资设立公司，外资也可以！
外国人新设立公司则属于外商投资公司，需要外经贸部门的审批，当然，如果中国对该行业还没有对外商开放则是禁止投资的，同时还有可能对控股权有限制，而用外商投资企业投资成立公司则完全没有该限制，因为外商投资企业属于中国的公司（中国法人）无须经过外经贸部门的审批（当然，不排除其他部门的审批）。
设立外商独资企业可以由外国人在境内的收入设立，而且只要符合一定条件还可能获得税收优惠，不管是境内还是境外的收入只要经过审批符合要求都可以设立公司。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
外资企业只能用税后利润设立新公司吗？
并非如此。根据现行法律原则，外资企业设立新公司的出资来源并不限于税后利润，法律并未作出只能使用税后利润的强制性规定。公司现有的资金，包括注册资本、盈余公积、未分配利润等合法自有资金，均可以作为出资设立新公司。实务中，使用税后利润进行再投资可以享受一定的税收优惠，例如外商投资企业将利润用于直接再投资，符合条件的可申请退还部分已缴纳的所得税税款，因此许多企业会选择以税后利润作为出资方式以降低税负。但若企业出于资金安排或战略考虑，使用其他自有资金投资，法律上也完全允许。需要注意的是，无论使用何种资金，投资行为本身必须符合公司章程、内部决策程序以及相关外商投资法律法规的要求。如果投资涉及负面清单领域，还需遵守相应的行业准入规定。此外，出资资金的来源应合法合规，不得涉及洗钱或非法集资。建议企业在操作前咨询专业律师，确保资金路径清晰、文件齐备，避免因程序瑕疵导致投资无效或产生税务风险。
外资企业设立公司与外国人设立公司有何不同？
两者在法律性质、审批程序和投资限制方面存在显著差异。外商投资企业是在中国境内依法设立的中国法人，其再投资设立新的公司，通常被视为内资企业的投资行为，一般无需经过商务主管部门的外商投资审批，只需按照普通公司设立程序办理工商登记即可。而外国人直接在中国设立公司，则属于外商投资行为，必须遵守外商投资准入特别管理措施，即负面清单制度。如果拟设立的公司所在行业属于负面清单禁止或限制外商投资的范围，则无法设立或需满足股比、高管等特殊要求，且需要向商务主管部门申请审批或备案，程序更为复杂。此外，外国人设立公司还可能受限于外汇管理、跨境资金流动等监管要求，而外商投资企业再投资时，资金来源为境内自有资金，不涉及跨境支付，便利性更高。在税收待遇上，虽然两者都有机会享受特定税收优惠，但适用条件和申报路径不同。总的来说，通过已有外商投资企业进行再投资，可以规避部分外资准入限制，但需注意累计实际外资比例的变化可能影响企业性质认定。实务中应根据投资目标、行业属性和资金情况选择最优路径。
外国人可以用境内收入设立外商独资企业吗？
可以。外国人以其在中国境内的合法收入作为出资设立外商独资企业，法律上是允许的。根据现行外商投资法律制度，外国投资者的出资来源可以是境外汇入的外汇，也可以是在中国境内取得的人民币利润、股权转让所得、知识产权许可使用费等合法收入。只要该收入来源合法，并且经过外汇管理部门或相关机构的合规审查，即可用于设立企业。实务操作中，需要提供收入来源的证明文件，如完税证明、劳动合同、银行流水等，以证明资金来源的合法性。此外，使用境内收入出资还可能享受一定的税收优惠政策，例如，如果该收入属于符合条件的外国投资者从外商投资企业分得的利润，且用于直接再投资，可以申请退还已缴纳的部分所得税。但需要注意，设立外商独资企业仍需遵守外商投资准入负面清单的要求，属于限制类或禁止类的行业会受到相应限制。同时，出资后需依法办理验资和工商登记手续。建议外国投资者在操作前咨询专业法律人士，确保资金来源证明充分，程序合规，避免因材料不全或程序错误导致设立失败，并提前评估相关税收优惠的适用条件，以实现投资成本最优化。
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