法律桥网友lwf95020咨询：我单位于2004年从事业单位改制为企业，设计单位。改制时个人出资根据个人持股比例再乘以优惠7折，总股本750万，例如2.5%当时出资为750万×2.5%×0.7＝13.125万。改制时我与单位签订了五年劳动合同，但现要辞职离开，请问我能拿回13.125万还是750万×2.5%＝18.75万？
改制后单位从任意公积金中提取了50万进入股本，现总股本800万，因未分配利润较多，现分配利润后净资产1400万。
单位股权管理办法上写明未到劳动合同期限辞职的其股票的按当初750万乘出资比例乘优惠7折与上一年度末净资产之低值返还，由公司工会代收购，问“750万乘出资比例乘优惠7折”中7折有法律依据吗？我能否拿到18.75万。
广州辛巴哥哥律师解答：
（1）7折的问题：国家规定国有企业改制，国有资产折股比例不得低于65%，单位在改制折股时的7折的说法是可行的，没有违规；
（2）关于辞职与退股的问题：辞职不等于退股，辞职仅是跟单位解除了劳动关系，而您的股东关系并不因此而终止，只要您不同意，公司不可以将您的股份回购，您依然是股东，单位股权管理办法所写明的职工辞职退还股权的说法不妥；
（3）公司如何回购的问题：假若您打算将股份退回公司，那么公司应当支付的对价应当是公司净资产乘以您的股权份额，如果按照上一年度净资产1400万计算，那么您应得的价款应当是1400万×2.5%=35万（由于价款应当以退股时的公司净资产计算，计算基数的具体数额可能不止1400万或者低于1400万）。单位股权管理办法所写明的计算价款的方法也不妥。以上意见，仅供参考。
lwf95020再咨询：单位股权管理办法所写明的计算价款的方法也不妥？如果公司执意按股权管理办法计算，是否可以要求仲裁，胜诉的把握有几成？
广州辛巴哥哥律师再解答：烦请解释一下股权管理办法规定的“按当初750万乘出资比例乘优惠7折与上一年度末净资产之低值返还”的含义。
lwf95020再咨询：公司成立时注册资本750万，我的股份2.5%，根据事业单位改制优惠办法，自然人入股可打7折，这样750万×2.5%×0.7＝13.125万元，我出资13.125万元，拥有750万×2.5%＝18.75万股。股权管理办法上本条的意思是实际出资13.125万元与上一年度末净资产1400万×2.5%×0.7＝24.5万元，哪个低就按哪个转让。
广州辛巴哥哥律师再解答：我上面提到就应当如何确定股权交易价格的问题，按照现行公司法的精神，应当是按照退股时公司的净资产作为基数来进行计算（实际操作中也有按照上一年度的公司净资产进行计算），所以贵公司所制定的计算退股的价格的方法不妥。
至于如果贵公司执意按照其方法计算，若你提起诉讼，胜诉的可能性有多大的问题，则需要查看贵公司章程的规定。看公司的章程是否跟股权管理规定相一致，如果不一致，则应当以公司章程为准进行计算，打官司可以以此为突破口；如果一致，则胜诉的可能性不大，因为：由于公司章程是全体股东在公司成立时共同制定的文件，对于公司、股东都具有法律约束力，假设该章程的规定跟公司法的规定不完全相符，但对于退股的价格应当如何确定，公司法并没有规定强制性的标准，故此，现实中，即使公司规定的退股的价格计算方法不妥，但是如果规定在公司的章程中，则是有效的。
现实中，因职工股东退股引发的纠纷比较多，多是公司规定的股权管理办法或者职工持股会章程与现行公司法不相符而引发的争议，像本案的情况也常有发生，胜败参半、各种结果都有。就本案而言，也可以考虑在辞职之前先行将股权转让给其他股东，看能否取得一个更高一点的价格（如果公司对股权转让的价格没有规定或者跟退股的规定不一样的话）。
lwf95020再咨询：虽然公司章程中没有这部分内容，但公司章程及股权管理办法都是同时由股东大会表决通过的，看来是没戏了。还想问一下，2004年公司成立时为750万注册资本，年底公司利润合计500万，除200万用于分红外，其余转为法定公益金及任意公积金，后又经股东会，把50万任意公积金转为注册资本，这样注册资本为800万。问我有可能拿到800万×2.5%×0.7＝14万？另外单位改制前为降低总盘子，预留了一笔职工养老金，能否要求拿到？
广州辛巴哥哥律师再解答：
1、由于贵公司通过股东大会通过了股权管理办法，而该办法规定的退股的价格计算方法跟公司的注册资本并没有关系（实际上按照现行公司法的规定也跟公司的注册资本没有关系），故此，您所咨询的是否可以按照800万为基数来计算的问题，答案是否定的。
2、职工养老金由企业跟职工各自承担部分而组成，你可以到社保局查您的账户，核实单位是否已经按照规定的数额进行缴纳（在2006年1月1日之前单位应当按照您的月工资的3%给您缴纳并划入您的个人账户，职工按照工资的8%缴纳），如果没有，则你可以要求单位补缴应缴的部分以及承担滞纳金，至于单位预留的那笔职工养老金，你不能直接向单位索要。
,（本文作者：杨春宝律师，来自：公司投资律师，引用及转载应注明作者与出处。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
改制时七折入股是否有法律依据？
①国有企业及事业单位改制过程中，国有资产折股存在法定底线要求，即国有资产折股比例不得低于百分之六十五，在此范围内给予职工入股的折扣优惠属于政策允许的操作。折股优惠的本质是改制中为安置职工、激励持股而给予的价格折让，只要不低于法定下限，即不构成国有资产流失，合法有效。②本案中，该设计单位2004年由事业单位改制为企业，总股本750万元，职工根据个人持股比例乘以七折出资，例如持股2.5%的职工实际出资为750万×2.5%×0.7＝13.125万元，却拥有对应18.75万元的股权份额。律师明确指出，该七折折股符合改制政策，没有违规。③实务中，职工以优惠价入股后，其股东权益仍按持股比例对应的完整份额计算，而非按实际出资额计算。职工应注意留存改制方案、出资凭证、股权证等文件，以证明持股比例的来源。日后发生退股、转让或公司回购时，折股优惠不影响其按持股比例主张对应净资产份额的权利，优惠部分已固化为股东的合法财产权益。
辞职是否等于退股，公司能否强制回购？
①劳动关系与股东关系是两种相互独立的法律关系。辞职仅导致劳动合同解除，职工与单位之间的用工关系终止，但股东资格并不因此消灭。股权作为财产权，其变动须以股东本人意思表示或法定事由为基础，公司无权以内部规定强制剥夺股东身份，未经股东同意不得强制回购其股份。②本案中，咨询者与改制后的单位签订了五年劳动合同，拟提前辞职。单位股权管理办法规定，未到劳动合同期限辞职的，其股票按当初750万乘出资比例乘七折与上一年度末净资产的低值返还，由公司工会代收购。律师明确指出，辞职不等于退股，只要股东本人不同意，公司不可以回购其股份，该管理办法关于职工辞职即退还股权的写法不妥。③实务中，职工持股类公司常以股权管理办法、职工持股会章程设置人走股退条款，由此引发的纠纷较多，胜败参半。职工股东应审查该条款是否同时载入公司章程并经股东大会通过：若仅属管理办法而章程无此内容，可主张以章程为准进行抗辩；若章程与办法一致，因公司法对退股价格无强制性标准，该约定通常被认定有效，诉讼风险较大，可考虑在辞职前将股权转让给其他股东以争取更高对价。
公司执意按股权管理办法低价回购怎么办？
①按照现行公司法的精神，公司回购股权的对价应当以退股时公司的净资产为基数，乘以股东的股权份额确定，实务中也有按上一年度末净资产计算的做法。净资产反映公司真实财产状况，以注册资本或原始出资额为基数均不能体现股东权益的现值。由于法律对退股价格未设强制性标准，公司章程有约定的，该约定对公司和股东均有约束力。②本案中，改制后公司从任意公积金中提取50万元转增股本，总股本变为800万元，分配利润后净资产达1400万元。按上一年度净资产计算，持股2.5%的股东应得价款为1400万×2.5%＝35万元；而公司股权管理办法却规定按原始出资13.125万元与净资产打七折后24.5万元两者取低返还。律师认为该计算方法不妥，但因办法与章程均经股东大会同时表决通过、内容一致，胜诉可能性不大。③实务指引：发生退股争议时，首先比对股权管理办法与公司章程是否一致，不一致的以章程为准，可作为诉讼突破口；一致的则诉讼胜算较低，应转向协商路径。可尝试在辞职前将股权转让给其他股东，若公司对转让价格无限制或规定不同，可能获得更高价格。此外，退股价格应以退股时点的净资产为准，基数可能高于或低于上一年度数据，必要时可申请审计或评估确定公司真实净资产，避免公司利用信息不对称压低回购价格。
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