法律桥网友sss001咨询：想成立一家自己的公司，为了省去注册的麻烦就挂靠在别的公司名下。那么这双方的合同有什么需要注意的地方吗？
广州辛巴哥哥律师解答：既然是自己的公司，又何来挂靠呢？你打算怎样挂呢？最好的保障自己的权利是：那家公司选举你当董事长以及法定代表人，公司的公章有你保管，公司的银行账户的密码只有你知道……哈哈。你要挂靠在别人的名下，除非那个公司的老板（控股股东）跟你有很非常密切的关系，否则你的风险非常大！你要注意的问题：到时候你的合同是否需要用公司的名义来签订，客户的钱是否打进公司的账户，你的发票是否要有公司代开，你怎样来控制风险，怎样确保公司会配合你，万一公司不配合你，你怎么办。等等。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
挂靠经营有什么法律风险？
挂靠经营的核心风险在于名义控制权与实际经营权完全分离。被挂靠公司是法律上的合同主体、纳税主体和对外承担责任的主体，而实际投入资金、组织业务、获取利润的却是挂靠方。一旦发生合同纠纷，相对方通常会向被挂靠公司主张权利，被挂靠公司可能先行承担责任后再向挂靠方追偿，但追偿能否实现取决于挂靠方的偿债能力。同时，挂靠方的客户款项如果进入被挂靠公司账户，资金能否及时划转完全依赖对方诚信，一旦对方挪用或拒绝返还，挂靠方将面临维权困难。税务上，发票由被挂靠公司代开，实际收入与开票信息可能存在差异，容易引发虚开风险或税务稽查问题。此外，挂靠方无法直接控制公司决策，若被挂靠方擅自对外担保、负债或进行股权转让，挂靠方将承受巨大损失。若被挂靠公司本身存在债务或诉讼，其银行账户可能被冻结，导致挂靠方正常经营资金被查封。更严重的是，挂靠关系可能被认定为借用资质，相关合同可能被认定无效，挂靠方无法依据合同获得预期利益。因此，在未建立高度信任关系前，挂靠经营属于高风险的经营安排，创业者应优先考虑依法独立注册公司，避免将自己置于被动地位。
挂靠合同中应约定哪些关键条款？
签订挂靠合同时，必须围绕控制权和资金安全设计完整条款。第一，公司控制权条款：应约定由挂靠方推荐人选担任目标公司的执行董事和法定代表人，并写入公司章程，同时约定挂靠方对重大经营事项具有决策权或一票否决权。第二，印章与证照管理条款：明确公司公章、财务章、合同章、营业执照等由挂靠方指定人员保管，并约定被挂靠方不得以任何理由擅自使用印章对外签约或出具文件，否则承担全部法律责任。第三，银行账户控制条款：约定公司基本户及一般户的网银U盾、支付密码由挂靠方持有，资金收支须经挂靠方审批，并定期对账，防止资金被挪用。第四，发票与税务条款：明确发票开具流程、开票信息与实际业务一致的要求，以及税费承担方式，避免税务风险由挂靠方单独承受。第五，配合义务条款：列明被挂靠方须配合办理年检、变更登记、资质维护、招投标所需材料等事项，并设定配合时限。第六，违约责任条款：约定被挂靠方擅自签署文件、挪用资金、拒不配合、恶意解散公司等行为的违约金数额及赔偿范围，违约金应具有威慑性。第七，争议解决条款：选择挂靠方所在地法院或仲裁机构管辖，降低异地维权成本。此外，还须约定合同解除条件，如被挂靠方出现重大违约时，挂靠方有权接管公司或对公司进行清算。上述条款应尽量细化，并同步修订公司章程、股东会决议等文件，使内部约定与对外公示内容一致，否则无法对抗善意第三人。
如果挂靠公司不配合，实际经营方可以采取哪些法律措施？
当被挂靠公司不配合时，实际经营方首先应当依据挂靠合同追究其违约责任。合同中若已有明确的配合义务条款和违约金约定，可直接向法院起诉要求对方继续履行并支付违约金。但合同仅对签约双方有约束力，无法约束被挂靠公司之外的第三方。若被挂靠公司拒不配合导致挂靠方无法对外签约、收款或开具发票，挂靠方可以主张合同目的不能实现，要求解除挂靠协议并要求赔偿实际损失。在程序上，挂靠方可向法院申请行为保全，要求被挂靠公司暂停妨害行为，但需提供担保。若被挂靠公司擅自变更法定代表人、注销公司或转移资产，挂靠方可在起诉时申请财产保全，冻结其银行账户或查封相应资产。若双方已按挂靠协议安排挂靠方人员实际担任法定代表人并控制公章，则挂靠方可以公司名义直接作出相关决议或采取内部管理措施，但需确保程序符合公司章程。若被挂靠方恶意侵占挂靠方资金或财物，可能构成侵占类犯罪，挂靠方应当及时收集证据并向公安机关报案。若涉及合同诈骗或虚假诉讼，还应寻求刑事救济。此外，挂靠方可向市场监督管理部门举报被挂靠方违反登记管理规定的行为，但行政途径通常只能解决资质或登记问题，难以解决民事权益纠纷。总体而言，诉讼是主要救济途径，但诉讼周期较长，且在执行阶段可能面临对方已转移财产的风险，因此事前签订严密的挂靠合同并保留全部资金往来、业务沟通记录，是维护权益的基础。如果被挂靠方严重不配合且无法继续合作，应尽快启动公司司法解散或者股权转让程序，彻底终结挂靠关系，避免损失扩大。
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